圖：網路
（澳洲生活網）接上期：
『禁止自雇』的新規定（Policy），到底是否具有合法性（lawful）？
首先，讓我們來看看這個Policy到底是對應哪條法律所作出的指導性解釋。
法律的規定在Migration Regulations 1994的2.72(10)(f):
(f) the position associated with the nominated occupation is genuine
(f) 提名職業所對應的職位是真實的
目前，法律里沒有對自雇（self-employment）作出任何明文規定，而關於自雇的限制，只是出現在了移民局新修改的Policy裡面，如文章開頭所引。這條Policy就是移民局自己對於法律2.72(10)(f)的解釋。可是，它不僅沒有說明：為什麼自雇就不能滿足『職位是真實的』這個要求，而且，也沒有清楚的解釋：什麼叫做『自雇』。這兩點讓我們逐個剖析。
從『自雇』到『職位不真實』的邏輯鏈條的缺失
首先，是從『自雇』到『職位不真實』的邏輯鏈條的缺失。所謂GenuinePosition真實職位，是指僱主所提名的職位對於公司的運營是不可或缺的（注意，這裡是該職位不可或缺，而並非指提名人），這裡要考慮到公司的性質、規模、發展方向、經營環境以及現有的人員結構等因素。
如果被提名人是股東或董事，因為有著對公司的控制權，提名職位在某種程度上確實有更大的可能，是為了簽證目的被故意創造出來的（Positioncreated for migration purposes），但是，這絕不是邏輯上的必然。
舉例說明：一個手藝非凡的大廚跟投資人一起合夥在澳洲辦了一個餐館，各佔一部分股份。很明顯，大廚之所以成為股東，是因為他的廚藝，大廚的手藝可以說是一個飯店的命根子。對於飯店來講，大廚這個職位是不可或缺的，在找不到有相同水準的本地廚師的情況下，廚師的457申請是否批准，將會在很大程度上決定飯店是否能夠經營下去。難道因為大廚是股東，就證明：飯店對他的擔保職位必然是假的嗎？顯然不是。
而Policy所寫的『對於自雇目的、還有其他簽證選項』，在這個案例里並不可行，因為大廚沒有2年以上經營生意的經驗，無法申請188A臨時商業創新簽證（莫說還有資產及營業額的要求）。如果不能拿到188A和457自雇簽證，這個大廚並沒有其它合適的簽證可以選擇，只能退股或捲鋪蓋回家，兩個明顯都不是合理的解決方式。
我們要明白，這次發布的禁止自雇的Policy，是移民局對於法律2.72(10)(f)真實職位要求的補充解釋。然而，這裡並沒有一條必然的邏輯鏈證明：自雇就一定不滿足真實職位的要求。那麼，我們就要問了，這條移民局自己制定的Policy，真的合法嗎？
什麼是自雇 『Self-employed』?
接下里的問題就是：什麼是自雇 『Self-employed』? 根據澳大利亞公司法（Corporations Act 2001）s.1.5.1的規定：』A corporation is a separate legal entity to its owners, managers, operates, employees and agents』，意思是：註冊的公司（Corporation）是獨立於股東、經理、僱員之外的單獨的實體（Entity），在中國大陸叫做企業法人。企業法人和股東/董事根本不是一回事，那麼，由企業法人來擔保其自然人的股東/董事，何來『自雇』一說呢？可以看出，移民局在書寫Policy的時候比較隨意，並沒有仔細考慮到定義和邏輯上的瑕疵，結果就是：Policy和Law有可能出現了矛盾，而在兩者出現矛盾的時候，Policy將不成立。
結論
說了這麼多，結論到底是什麼？自僱到底還能不能做？從法律的角度，我們認為移民局的新規定有很明顯的漏洞，其合法性存在問題。不過，大家更關心的是在現實中到底如何。
一般情況下，移民官會參考並遵從移民局的規定（Policy），這意味著自雇的457提名申請有可能會因為自雇而以Genuine Position為理由拒簽（拒簽必須有法律依據，不可以只根據Policy）。然而，如果上訴到移民仲裁庭AAT、或聯邦法庭（Federal Circuit Court），則因為其法律上的缺陷，會有相當程度的勝訴機會，而一旦擁有聯邦法院的判例，移民局則必須按照判例執行，直到法律被修改為止。
在實際操作中，信為的建議是：如果你有其它選項，不要輕易嘗試自雇，移民局的策略明顯是反對自雇457的；如果其它方法可以達到目的，又何必給自己找麻煩？然而，對於那些沒有其它選擇，或者已經開始自雇的申請人，我們的建議是：不要輕易放棄，不要因為移民局一條任性的Policy，就主動放棄自己艱苦的付出，而是應該勇敢的把案子在仲裁庭和法庭抗爭到底。
既然已經開始了，那就勇敢的走下去，要相信澳洲是一個司法公正的社會，要善於運用法律的武器，來勇敢的維護自己的權利。
真實職位（Genuine Position）的要求真的那麼恐怖嗎？
對於中小型公司的擔保，確實如此；對於一些稍微普遍（Generic）的職位（如Marketing Specialist），尤其難。職位的真實需求性是一個比較主觀的要求，移民官會考慮僱主提交的所有信息來判斷該僱主是否真實對這樣一個提名職位有必然的需求。這裡要注意的幾點是：
過去一段時間以來，移民局使用GenuinePosition做理由而拒簽的Nomination申請數量，出現了驚人的增長，而且拒簽理由卻常常很馬虎，甚至很多理由可以看得出來是複製粘貼，只是改動了幾個詞而已。由於此類型的拒簽已經遠遠超出了合理的範圍，且很多拒簽理由實在太過草率，MIA（移民代理協會）才向移民代理徵集此類型的不合理案件，向移民局施壓。
至於是否會有效果，目前尚有待觀察。申請457的僱主及申請人需要注意的是，移民局目前對457項目在進行非常嚴格的控制，拒簽率之高達到了歷史的高峰。如果僱主不是大規模公司的話，還是小心為妙，一定要選擇最專業及經驗豐富的移民顧問來負責你的案件。如果不幸因為GenuinePosition拒簽，不要輕易氣餒，可以考慮上訴至仲裁庭AAT，並耐心等待新的合理決定。
最後，我們想告訴大家，對於移民局及移民局所制定的Policy，我們不要無條件地盲從和接受，而是要保持批判性的思維，以及在有必要的時候，勇敢地去挑戰不合理的決定，用知識和智慧來維護自己的合法權益。
以上僅代表作者的觀點，供大家參考。
作者：
顧大衛 David Gu (MARN: 1066304) ProActive Legal律師事務所首席律師，認證專家律師（移民法）(Accredited Specialist in Immigration Law)；信為悉尼執行董事
董乃瑞 Sean Dong (MARN: 1066448) 信為留學移民集團總裁，移民法學碩士 (Master of Migration Law & Practice)
Level 7, 117 York Street Sydney NSW 2000
P: 02 9199 8600 | F: 02 9283 6464 | www.proactivelegal.com.au
P: 03 9629 6068 | F: 03 9013 1126
Level 7, 117 York Street Sydney NSW 2000
P: 02 8090 1828 | F: 02 9283 6464
www.swcg.com.au
This post was last modified on 2017年2月9日 20:28
澳洲年底前將推出了全新的「國家創新簽證」（NIV），取代目前的「全球人才獨立計劃」（Global Talent Independent Program）。新計劃旨在吸引全球的各行業高技能人才，特別是在關鍵領域擁有卓越成就的專業人士。 Read More
新州警察局局長凱倫·韋伯威脅說，如果由於鐵路罷工導致觀看煙花人群的安全無法保證，她將建議取消悉尼標誌性的新年前夜煙花表演。 Read More
12月15日，一個網名為「Ares」的中國遊客在「小紅書」上發布了三段使用無人機近距離拍攝澳洲海軍軍艦的視頻。引發了網路熱議和澳洲參議員Malcolm Roberts的關注。 Read More
更新於 ：2024-12-20 03:12 12月初，三名台灣總統府當值憲兵因向中共特務提供機密遭到抓捕，之後中共滲透台灣網紅的種種跡象也被媒體爆出，再次引起台灣輿論對中共滲透及《反滲透法》界限的討論。 從中共誕生以來，統戰與滲透一直是中共非常重要的戰略手段，從未放鬆過。上百年來，其滲透能力堪稱登峰造極，幾乎就是無所不在、無孔不入、無往不勝。中共當局不僅依靠統戰與滲透成功地將國民政府趕到了台灣，還將全中國百姓拿捏得服服貼貼。 西方政客的幻想曾造就了中國經濟的快速崛起，中共的統戰與滲透也隨著中國製造的廉價產品全方位地蔓延到了世界各國，並順利地在各級政府、學術領域，甚至地方社團中埋下種子，打下了長期盤踞的基礎。 而散布在世界各國的台灣社團從來就是一個重災區，在民主環境里成長的台灣人並沒有天生的免疫力，一些單純的台灣人往往在有意無意間被利用了、被滲透了，被統戰了，卻完全沒有意識到自己已經墮落在紅色的枷鎖之中。 每當人們提到中共的統戰與滲透就會聯想到特務與間諜，其實統戰與滲透的範圍極其廣泛，廣泛到不能簡單地用「間諜」的概念來分析論述。 比如說，一些有點影響力的台灣人常常會公開提醒台灣商人，不要在中共不喜歡的媒體上刊登廣告，或避免發表支持台灣政府的言論，美其言曰出於「好意」或「保護僑胞」，其實他們已經在中共的戰壕里，替中共的統戰與滲透發揮影響力了。讓人產生恐懼或自覺宣揚「中國好故事」，都是紅色滲透中不可或缺的重要環節。 很多海外華人，包括台灣人或東南亞的華裔難民，他們的政治立場往往會隨著中共影響力的變化而相應發生變化，有些人從反共走向親共，之後又宣稱反共，自由世界給了他們自由思想的空間，但他們是否真的能在立場的改變過程中擺脫中共勢力的束縛呢？那就只有天曉得了。因為中共統戰與滲透的力量就像癌細胞，具有頑固的持久性，有時活躍、有時潛水，當沾惹上後想洗心革面就沒那麼容易。 在澳中經濟處於蜜月的年代，澳洲只看到了滾滾而來的金錢，卻沒注意到中共的金錢是一把雙刃劍，它既減輕了澳洲的經濟危機，也削弱了澳洲的立國基礎，澳洲政府在中共的玩弄下幾乎成為了一堆木偶。譚寶政府最終反戈一擊推出了「反滲透法」，氣焰囂張的中共和統會也不得不偃旗息鼓。中共的紅色勢力就此消亡了嗎？當然不會！那張滲透的網路不是一天建成的，也不可能在一天內轟然瓦解，該鋪墊的早已穩妥，該下的種子也已紮下了根。 英國王子邊上埋著紅色地雷，中共軍人擠進紐西蘭國會，泛紅憲兵在守護台灣總統府，類似的情形比比皆是，澳洲也絕對不會例外，冰凍三尺非一日之寒，區別只在於何時才被發現，西方民主社會的一大特點就是後知後覺。 中國人的群體很簡單，親共與反共都是擺在檯面上，多多少少都對澳洲主流產生影響力，其它的絕大多數社團都保持低調，明哲保身，見風使舵，意見統一。 與中國社區相比，台灣社區反而顯得比較複雜，那是因為各台灣社團在對台灣的定義上有著差異。 在歷史的演變過程中，海外缺乏具有影響力的台灣本土社團代表台灣人發聲，一直被認為是台灣人聲音的社團並非來自台灣，那是一些民國初期就開張的百年老店，「XX堂」，或「XX會」，以及逃離共產極權迫害的難民組成的「越緬寮」團體，他們都曾接受了中華民國文化教育，本質上捍衛的是中華民國。當中共和統會在全世界粉墨登場後，首當其衝就是對這些社團進行統戰與滲透，遺憾的是無一能夠倖免。… Read More
